司法實(shí)踐中，行政處罰折抵刑事處罰的現(xiàn)象時(shí)有所見，按照行政處罰法與刑法的相關(guān)規(guī)定，常見用以折抵的行政處罰種類為罰款和行政拘留，與之對應(yīng)的是，這兩種措施主要折抵刑罰中的罰金、管制、拘役與有期徒刑。通過觀察我國歷次刑法修正案可以發(fā)現(xiàn)，犯罪罪名不斷增多，犯罪圈日益擴(kuò)大，這就導(dǎo)致刑事裁判中行政處罰折抵刑事處罰的現(xiàn)象更為常見。為此，亟需厘清刑罰折抵的具體適用及其限制情況。

 

一、刑罰折抵的內(nèi)在價(jià)值

 

刑罰折抵作為一項(xiàng)制度設(shè)置，立法者在設(shè)計(jì)之初，必須充分考量其正當(dāng)性，追本溯源，刑罰折抵的正當(dāng)性主要?dú)w因于其特有的內(nèi)在價(jià)值。準(zhǔn)確把握刑罰折抵的內(nèi)在價(jià)值，在行政處罰與刑事處罰發(fā)生競合時(shí)，能夠更為科學(xué)地保障法官行使刑罰裁量權(quán)。

 

一是“一事不再理”的原則。“一事不再理”原則是貫穿于行政法與刑法的重要原則，同時(shí)也是刑罰折抵的基本準(zhǔn)據(jù)。從保障公民免受公權(quán)力侵害的角度考量，“一事不再理”的本質(zhì)在于即便一主體的同一行為同時(shí)觸犯了行政與刑事兩種法律規(guī)范，按照兩種部門法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對該主體分別科以性質(zhì)迥異的處罰，在實(shí)際執(zhí)行時(shí)，也需要在合并的基礎(chǔ)上進(jìn)行折抵，這有助于防止出現(xiàn)處罰總量上的簡單疊加、一行為多罰現(xiàn)象。

 

二是限制公權(quán)力的精神。根據(jù)馬克思主義關(guān)于國家的學(xué)說觀點(diǎn)，國家公權(quán)力與公民私權(quán)利是此消彼長的關(guān)系，實(shí)現(xiàn)由權(quán)力向權(quán)利的回歸是基本趨勢。就刑罰折抵而言，公權(quán)力具有自我擴(kuò)張的先天特征，如果不明文規(guī)定行政處罰能夠折抵刑事處罰，那么，行政處罰裁量權(quán)將面臨濫用的風(fēng)險(xiǎn)，頻現(xiàn)行政機(jī)關(guān)作出頂格處罰的司法景象。伴隨著公權(quán)力的擴(kuò)張，私權(quán)利必然受到削減，這顯然有悖于人權(quán)保障的法治要求。

 

三是教育與警示的效果?？v觀我國古代時(shí)期，在朝代更迭之初，為實(shí)現(xiàn)封建王朝的平穩(wěn)過渡，多為采用刑罰輕緩化的方式，但隨著政權(quán)的漸趨穩(wěn)定，出于壟斷自身專制統(tǒng)治的長久考慮，律法的工具化色彩濃厚，嚴(yán)苛峻法、“重典”治世等現(xiàn)象在律法中表現(xiàn)明顯。此時(shí)，刑罰具有懲罰犯罪的單一化效果。就現(xiàn)代意義上的刑罰來說，其進(jìn)步之處在于強(qiáng)調(diào)刑罰效果的多元化，由懲罰本位轉(zhuǎn)向偏重教育與警示。在刑罰的處罰后果高于行政處罰時(shí)，即便先前作出的行政處罰會(huì)被抵銷，但總體而言，并不影響教育與警示雙重效果的實(shí)現(xiàn)。

 

二、刑罰折抵的適用依據(jù)

 

從目前的司法情狀來看，刑罰折抵具有較強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)必要性，但一項(xiàng)措施從規(guī)則設(shè)想到真正落地需要法律層面的依據(jù)，易言之，即刑罰折抵應(yīng)當(dāng)具備適用依據(jù)。在我國，刑事裁判中允許刑罰折抵的做法由來已久，早在1957年已有規(guī)定，其后在各部門法中日臻健全、完善。具體而言，刑罰折抵的適用依據(jù)主要包括以下三個(gè)部分。

 

一是最高人民法院的《批復(fù)》。在1957年9月，最高人民法院作出了《關(guān)于行政拘留日期應(yīng)否折抵刑期等問題的批復(fù)》。在該《批復(fù)》中，對行政拘留是否可以折抵刑期等問題提供了參考意見，認(rèn)為犯罪行為和先前受行政拘留行為系同一行為，其被拘留的日期應(yīng)當(dāng)折抵刑期；如果被判處刑罰的是另一犯罪行為，則其被拘留的日期不能折抵刑期。但有所不足的是，《批復(fù)》僅是肯定了折抵的做法，并未對如何折抵以及罰金的折抵等事項(xiàng)作出答復(fù)，顯然不夠全面性。

 

二是行政處罰法的相關(guān)規(guī)定。按照行政處罰法第二十八條規(guī)定，當(dāng)法院判處被告人拘役或者有期徒刑時(shí)，當(dāng)事人先前已經(jīng)受到行政拘留，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)的刑期；當(dāng)法院判處被告人罰金時(shí)，當(dāng)事人先前已經(jīng)受到罰款，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)的罰金。該條中，對實(shí)踐中可能出現(xiàn)的折抵情形概括的較為周全，但對被告人判處管制時(shí)卻未作規(guī)定，而在犯罪圈日益增大的刑事立法背景下，相比較而言，管制在主刑中的適用比例也逐漸增高，對管制規(guī)定的欠缺明顯不利于司法實(shí)踐的需求。

 

三是刑法的相關(guān)規(guī)定。按照刑法第四十一條、第四十四條、第四十七條規(guī)定，分別對管制、拘役以及有期徒刑的折抵作出具體要求，其中，先前羈押一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。但在刑法中，沒有對罰款折抵罰金的情形予以規(guī)定。此外，值得強(qiáng)調(diào)的是，部分學(xué)者將羈押限定在刑事訴訟階段，認(rèn)為羈押不包括行政處罰中的拘留措施，在此邏輯推演下，刑事裁判中自然不能援引刑法中的規(guī)定將行政處罰折抵刑事處罰。筆者認(rèn)為，將羈押限定在刑事訴訟中是對羈押作出的限縮解釋，對于先前受到行政處罰的案件，折抵時(shí)則必須引用行政處罰法的相關(guān)規(guī)定，這不利于刑法條文在刑事裁判中的普遍適用。較為科學(xué)的做法是，從行為模式角度出發(fā)，對羈押作出廣義的理解，即權(quán)力機(jī)關(guān)合法限制公民人身自由的措施，以期助推立法規(guī)定滿足司法實(shí)踐的需要。

 

三、刑罰折抵的限制情形

 

刑法具有懲罰犯罪與保障人權(quán)的雙重機(jī)能，片面強(qiáng)調(diào)刑罰的折抵，則不利于懲罰犯罪，反之，倘若一味否定刑罰的折抵，勢必不利于保障人權(quán)。有鑒于此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真對待刑罰折抵的實(shí)踐操作。在行政處罰折抵刑事處罰之前，要注重審查行為主體的同一性、處罰行為的一致性以及處罰種類的同質(zhì)性等前提條件。與此同時(shí)，在刑罰折抵時(shí)，要客觀辨識(shí)折抵的限制情形，簡言之，主要存在以下幾類。

 

一是排除無期徒刑及其死刑的折抵。在我國刑法規(guī)定的五大主刑中，相對較而言，無期徒刑及其死刑的嚴(yán)厲程度要遠(yuǎn)超于其他三類主刑，但這并不能推導(dǎo)出無期徒刑及其死刑也應(yīng)當(dāng)存在刑罰折抵的結(jié)論。從無期徒刑來看，行政處罰中并沒有與之同質(zhì)的處罰措施，即便是將最為接近的行政拘留加以折抵，既不符合現(xiàn)有的立法精神與法律規(guī)定，同時(shí)也有違刑罰折抵時(shí)處罰種類同質(zhì)性的基本要求。從死刑來看，死刑是以剝奪被告人生命權(quán)為具體表征，在被告人判決死刑時(shí)，即便是能夠通過刑事處罰進(jìn)行折抵，但也改變不了被告人判處死刑的結(jié)果，從功用主義角度考量，這既不具有現(xiàn)實(shí)意義，同時(shí)也浪費(fèi)了有限的司法資源。

 

 二是排除沒收財(cái)產(chǎn)的折抵。在附加刑中，罰金與沒收財(cái)產(chǎn)類似，均針對的是被告人個(gè)人所有的合法財(cái)產(chǎn)。在行政處罰中，罰款針對的也是行政相對人的合法財(cái)產(chǎn)。按照行政處罰法規(guī)定，罰款可以折抵罰金，但這并不代表著罰款能夠折抵沒收財(cái)產(chǎn)。究其主要原因，在作出沒收財(cái)產(chǎn)的裁判時(shí)，除了保留部分必要費(fèi)用、清償真實(shí)債務(wù)等之外，被告人的合法財(cái)產(chǎn)均將收歸國有，此時(shí)即便罰款可以折抵，對沒收財(cái)產(chǎn)的實(shí)際數(shù)額基本沒有影響。此外，刑罰中的沒收財(cái)產(chǎn)與行政處罰中的沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物看似相同，但沒收財(cái)產(chǎn)收取的是刑事沒收范圍以外的合法財(cái)產(chǎn)，不需要證明財(cái)產(chǎn)的非法性質(zhì)或與犯罪的關(guān)聯(lián)性，而后者針對的是行政相對人的非法財(cái)產(chǎn)，這些非法財(cái)物在刑事訴訟中原本理當(dāng)視為贓物進(jìn)行沒收，不能與沒收財(cái)產(chǎn)予以折抵。

 

三是嚴(yán)格區(qū)分單位與自然人的折抵。按照我國刑法規(guī)定，在單位犯罪中，對于單位及其自然人的刑事處罰采用了雙罰制為主、單罰制為輔的方式，即大部分單位犯罪既需要處罰單位，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)處罰單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。在此種情況下，倘若單位或者自然人先前已經(jīng)受到行政處罰，鑒于單位實(shí)際上反映的是部分自然人的意志，或者自然人實(shí)際是代表單位對外開展活動(dòng)，是否可以允許錯(cuò)位折抵的司法實(shí)踐，其答案是否定的。試想：如果單位的行政處罰能夠折抵自然人的刑事處罰，或者自然人的行政處罰可以折抵單位的刑事處罰，顯然有替代受過的嫌疑，違反了“責(zé)任自負(fù)”的追責(zé)原則。因此，在單位犯罪的刑罰折抵中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格區(qū)分受罰主體是單位抑或自然人，注意保持前后行為主體的一致性。

 

四是合理對待刑罰折抵的差值。當(dāng)行政處罰與刑事處罰兩相折抵時(shí)，主要存在兩種可能出現(xiàn)的情形。其一，當(dāng)行政處罰不足以折抵刑事處罰時(shí)，被告人應(yīng)當(dāng)對不足的差值進(jìn)行補(bǔ)足?？紤]到刑罰的處罰力度、幅度、上下限等遠(yuǎn)超于行政處罰，這是實(shí)踐中較為常見的現(xiàn)象。其二，當(dāng)行政處罰足以折抵刑事處罰并且仍有多余時(shí)，對于多余的部分是否可以退還被告人，這是值得思考的問題。筆者認(rèn)為，行政處罰遵循比例原則，處罰幅度是行政機(jī)關(guān)基于現(xiàn)實(shí)依據(jù)作出的裁量，加之各自參照法律不同。因此，刑事裁判時(shí)不能要求行政機(jī)關(guān)將折抵后的多余部分退還被告人。此外，需要說明的是，在數(shù)罪并罰中，可能出現(xiàn)數(shù)個(gè)主刑或者附加刑，此時(shí)，不能簡單按照前后處罰具有同質(zhì)性，或者本著最大化有利被告人的原則選擇較重刑罰進(jìn)行折抵，應(yīng)當(dāng)注意前后行為的同一性，僅對數(shù)罪中前后是同一行為的犯罪，而且該罪中的同質(zhì)處罰進(jìn)行折抵。

 

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